有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题
高奔
一、问题的产生
随着我国经济的不断发展，有限责任公司和自然人股东的数量也随之不断增多，有限责任公司股东出资份额继承也相应增多，我公证处曾办理过几起有限责任公司股东出资份额继承的公证，由于我国《公司法》、《继承法》对上述问题没有明确规定，在办理过程中所引起的一系列问题引起了我的思考。本文就有限责任公司股东出资份额继承中的若干问题作一粗浅地探讨，以求教于同仁。
二、有限责任公司的出资份额可以继承
我国《公司法》第24条所规定的出资形式有5种，即：货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，这些出资方式均不具有人身专属性。具有人身专属性的劳务、信用出资我国《公司法》持否定态度，所以我国有限责任公司股东的出资均属于财产的范畴。
我国《继承法》第三条规定：“遗产公民死亡时遗留的个人的合法财产。”显然，有限责任公司的股东通过出资而取得的出资份额符合我国《继承法》第三条所规定遗产范围，是可以继承的，这在我国法学界已达成共识。
三、继承人继承了有限责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继承人的股东身份
(一)、我国法学理论界和司法实践中存在的三种观点
对于有限责任公司的出资份额可以继承，没有多大争议，争议的焦点在于继承人继承了有限责任公司的出资份额是否继承了股权即是否继承了被继承人的股东身份。对于上述问题在法学理论界和司法实践中有多种不同看法，主要有三种观点，一、除公司章程与股东协议禁止外，继承人可以继承股东的身份；1 二、股东身份可以继承，除非获得其他股东同意，否则继承人只能继承股权中相应的财产权益—自益权，不能享有共益权。2 三、股权继承的性质乃是股东出资的转让，如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取得作出明确约定的，则可以比照《公司法》第35条的规定处理。3 笔者认为以上三点观点都有不足不处，鉴于我国现行《公司法》的规定和目前有限责任公司的现况，笔者认为有限责任公司股东的出资份额可以继承，如果有限责任公司章程中未对继承人股东身份的取得作出明确约定的，则可以参照《公司法》第35条的规定处理，即继承人是否取得股东身份，应由全体股东过半数同意，如果股东不同意继承人取得股东身份，其必须购买死亡股东的出资份额，如果不购买股东的出资份额，则视为同意接纳继承人为股东。笔者将在以下几个方面进行分析，试从理论和实践上论述笔者观点的可行性。
(二)、股权的性质和继承的客体
1、股权的性质
关于股权的性质在国内外法学界历来争议颇多，至今未有定论，从笔者所掌握的资料来看，大概主要有“所有权说”、“债权说”、“所有权债权化说”、“社员权说”、“共有权说”，“股东地位说”、“权利义务集合体说”、“独立的新型权利说”、“股权—股东权说”、“经济发展权说”等学说。由于篇幅关系，笔者只对目前在法学界占主导地位的两学说“社员权说”、“独立的新型权利说”进行单独论述，其他学说不再逐一展开。
社员权，又称成员权，是指构成社团法人的社员对社团法人所享有的各种权利的总体。自德国学者瑞纳德(Renaud)自1875年首倡股东权为一种独特的社员权以来，该说已为德国之通说。在日本，松本丞治于1916年出版的《会社法讲义》中，一方面采纳德国学者瑞格斯博格(Regelsberger)的见解，将社员的权利分为共益权与自益权；另一方面采纳瑞纳德的观点，将社员所享有的权利视为一个权利，即社员权。自此，社员权说亦为日本之通说。4 股权为社员权之一种，同样为我国法学界之通说，我国法学家谢怀?颉⒘夯坌且渤稚鲜龉鄣恪?
社员权的内容包括财产性与非财产性。前者称之谓共益权指以完成法人所担当的社会作用为目的，而参于其事业的权利，后者称之谓自益权指专为社员个人的利益所有之权。6 从社员权的内容可以看到，基于社员的资格而享有共益权，故具有身份权的属性，但社员又基于自益权享有财产权益，故具有财产权的属性，由此可见社员权兼有身份权与财产权双重性质。法学家郑玉波认为“社员权既非单纯之财产权，又非单纯之非财产权，实乃一种特殊性权利。”7
“独立的新型权利说”在国内已有取代“社员权说”成为通说之势，为现在法学界之有力说。该说认为从股权的内容、特征上看，股权既不是所有权，也不是债权，股权实质上是与所有权和债权并列的一种权利，股权只能是一种自成一体的独立的新型权利类型。其特征有学者总结为：股权内容具有综合性，分为自益权和共益权；股权是股东通过出资所形成的权利；股权的客体既不是公司，也不是公司财产，而是特定行为(股东只能依公司章程规定的特定方式行使其权利，如在股东会上行使建议权、表决数，使自己的意志间接作用于公司财产)，故股权是一种无体财产权。8
以上两种学说起码有一个共同点，都认为股权的内容分为自益权和共益权，都认同股权兼具非财产权与财产权双重性质。
2、继承的客体
从法律的意义上说，继承有广义和狭义之分。广义继承是指对死者生前财产权利和身份权利的继承；狭义的继承是指对死者生前财产权利的继承。近现代法律中的继承是狭义的继承，即单纯的财产继承。9 我国《继承法》第三条规定：“遗产公民死亡时遗留的个人的合法财产。”可见，继承的客体是财产。
何为财产呢？原则上，一个人的财产是由这个人所有的具有金钱价值的各种权利的总体构成的。只有权利属于财产，所有具有金钱价值的权利才属于财产；它们是权利，但这此权利在正常的关系下可以以金钱价值来出让或转变为金钱。10
有限责任公司中的出资份额是财产，可股权是吗？股权有自益权和共益权，自益权是财产权，具有金钱价值，但共益权是非财产权，在正常的关系下难以以金钱价值来出让或转变为金钱。从整体上来看，股权显然不能全部继承，若继承，也只能继承股权中相应的财产权益。
(三)、有限责任公司的人资两合性
人资两合性是有限责任公司最为主要的特征，人合性是继承人继承股东身份的最大障碍。在资合和人合两个要素上，人合应占有更大的比重。有限责任公司的成立，资合是基础，但人合起到决定性作用，最为简单的道理，在社会上有一定资金的人比比皆是，可值得信赖的人是少之又少。在《公司法》(修改草案)第24条中有限责任公司的注册资本降低至人民币5万元，这更突出了人合的重要性。股东之间的信任关系是公司正常运转和持续发展的关健。我国台湾学者林咏荣将有限责任公司定位于印间形态而较接近于人合公司，学者王仁宏更是认为，有限公司与无限公司，同为人合公司。11
继承人要取得股东身份必须符合人资两合的要求。继承人继承了有限责任公司的出资份额，达到了成为股东的资合要求，是否也达到了人合要求呢？股东之间的相互信任产生的原因有多方面，有基于相互之间的亲情、友情，有基于相互之间长期的交往和了解，有基于对相互之间各自才能的认可，有基于性格和处事作风相互之间的互补，有基于为对方的人格魅力所折服，所有的人身具有的特点或才能都不属于财产的范畴，12 不能继承。要达到人合的要求，只有得到其他股东的同意。作为股东他们肯定不希望一个陌生的人加入到公司之中，防止在公司经营方针和利益分配上出现矛盾，影响公司的发展，影响到自己的利益。
当一个占绝大比重出资份额的股东的唯一合法继承人是一个年老体弱、目不识丁的人，或是一个游手好闲、嗜赌成性的人，或是一个贪婪自私、见利忘义的人，象这种无法得到其他股东认可的继承人无需其他股东同意即可成为公司股东，不仅是对人合性的破坏，而且对公司来说只有是灾难。
有观点认为“出资继受人取得股东资格，应经其余股东全体同意，公司章程另有约定的除外。从法理上讲，有限责任公司是人合性公司，外人取得股东资格必须经全体股东同意，否则不能取得股东资格。”13
从法理上来看，上述观点有一定道理。但从我国现行《公司法》的规定来看，不能按此操作。因为，我国《公司法》第35条规定“股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意”，对股东出资转让只需经全体股东过半数同意，但对出资继受人取得股东资格，应经其余股东全体同意，这样的规定过于苛刻和严厉，并使法律失去其统一性和严肃性，笔者认为还是参照《公司法》第35条规定较为适宜，即继承人是否取得股东身份，应由全体股东过半数同意，如果股东不同意继承人取得股东身份，其必须购买死亡股东的出资份额，如果不购买股东的出资份额，则视为同意接纳继承人为股东。
还有观点认为“若其他股东有权限制继承人取得股东资格，继承人与其他股东之间进行协商的平等基础就不复存在，其他股东通过这种限制谋取私利的事情就可能发生，而继承人对这种不公正的结果缺乏有效的救济途径。设想一下，如果公司业绩上升，其他股东选择限制继承人取得股东资格，用很低的价格获得被继承人的股权；如果公司业绩下滑，那么其他股东可能允许继承人取得股东资格，继承人就要承担股权不断贬值的损失。”14
对上述观点，笔者不能赞同。首先，当公司业绩上升，其他股东不愿意让继承人取得股东资格时，其他股东不能限制，继承人取得股东资格，那么继承人与其他股东不合的种子在一开始时已种下，股东之间就可能不会精诚合作，公司业绩很有可能会下滑，最终公司也许会解散、破产。这样的话，继承人继承的出资份额的价值也许会贬值，甚至一无所得，还不如当初让其他股东购之。其他股东的利益因此也得到了损失。同时，公司解散、破产不仅会经济损失，还会造成社会失业人数增加等一系列社会问题。权衡利弊，不辩自明。
其次，当双方对股权的价格达不成一致时，可以通过评估机构进行评估，不会存在股东很低的价格获得被继承人的股权的情况。最后，当公司业绩下滑，其他股东可能允许继承人取得股东资格，继承人就要承担股权不断贬值的损失，其实这种风险在公司业绩上升同样存生，在市场经济中谁也不能保证业绩好的公司会一路上升，业绩坏的公司不会东山再起。何况，最坏结果是公司破产，那时继承人承担的损失不会超出其所继承的财产的范围。
(四)、国外的立法和国内的相关立法
关于有限责任公司出资份额的继承以及股东身份的继承问题在我国的《继承法》和《公司法》都没有明确规定，面对我国法律空白，我们可以在国外立法的规定以及国内相关法律的规定中寻找答案。
1、国外的立法
笔者对国外立法的资料掌握甚少，只能将所能查阅到的资料一一罗列：
(1)、法国：《法国民法典》第1870条规定“公司(合伙)不因某一参股人(合伙人)死亡而解散,但得有死者之继承人或受遗赠人参与而继续存生，章程规定参与之继承人或受遗赠人应当得到参股人(合伙人)认可的情况除外。”15 《商事公司法》第44条规定“公司股份通过继承方式或在夫妻之间清算共同财产时自由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲属或直系卑亲属间自由转让。但是，章程可规定，配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属，只有在章程规定的条件获得同意后，才可成为股东。”16
(2)、德国：《德国有限责任公司法》第15条中规定出资份额可以出让和继承。17
(3)、意大利：《意大利民法典》第2469条规定“〔参股的转让〕除非设立文件另有规定，参股可以在生者之间自由转让，也可以因死亡而继承。”18
总结：通过对国外立法的考察，可以看出，法国、意大利的立法中，继承人继承股东身份受章程的限制，而德国对此没有明确规定。
2、国内相关法律规定
(1)、《合伙企业法》第五十一条规定“合伙人死亡或者宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的协定或者经全体合伙人的同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。”
(2)、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）》第十六条规定“人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。”
(3)、北京市高级人民法院关于印发《北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》的通知（2004年2月24日 京高法发[2004]50号）第十二条规定“有限责任公司自然人股东死亡，其继承人能否直接主张继承股东资格?有限责任公司作为具有人合性质的法人团体，股东资格的取得必须得到其他股东作为一个整体即公司的承认或认可。有限责任公司的自然人股东死亡后，其继承人依法可以继承的是与该股东所拥有的股权相对应的财产权益。如果公司章程规定或股东会议决议同意该股东的继承人可以直接继受死亡股东的股东资格，在不违反相关法律规定的前提下，法院应当判决确认其股东资格，否则应当裁定驳回其起诉。”19
(4)、《最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）》(征求意见稿)的第三十四条规定“有限责任公司股权因为继承、被强制执行等非因股东本人的意思发生变动，其他股东主张优先受让的，人民法院应予准许。当事人不能就转让价格达成一致的，可以通过评估的方式确定。”20 但在《征求意见稿2》中此条已删除。21
通过对国内相关的法律和司法解释的考察，可以看出，国内的立法均注重有限责任公司的人合性，继承人不能不受限制而取得股东身份。
(五)、对第一种观点的批判
除公司章程与股东协议禁止外，继承人可以继承股东的身份。在上面所提及的法国、意大利立法也采用上述规定。让股东事先在章程和股东协议中对继承人能否取得股东身份、取得股东身份所需程序等作出约定，这样避免在继承时产生纠纷，并符合意思自治的原则，也没有对有限责任公司的人合性造成破坏。这种立法模式，在理论没有问题，可按照我国目前公司的现况，按此操作不行。问题在于我国《公司法》当初没有以上规定，《公司法》已执行了十几年，在这十几年中成立的有限责任公司不计其数，在大部分的公司章程中对此没有约定。
为了这个问题笔者询问了许多公司的股东，查阅了一些公司章程，在笔者所查阅到的公司章程中，对此问题均没有约定。通过对公司股东以及工商行政管理局工作人员的查询，解到我县在申请成立有限责任公司时，工商行政管理局工作人员会向申请者提供公司章程样本，22 绝大多数的股东只不过在样本上填上股东姓名、出资金额、出资比例，其他部分不作任何改动。笔者还在互联网上查阅许多网站提供的公司章程样本，在网上查阅到的公司章程样本中也没有此项条款。在《公司法》中没有规定，工商部门提供的章程样本亦没有相应条款，单凭股东的法律意识在章程中写进此项条款，可能性甚微。由此可以想象得到全国的情况也应大致如此。
在这种现实情况下，要按第一种观点操作，有限责任公司的人合性肯定会造成破坏，其他股东的利益得不到保障。这演变成广大股东去承担《公司法》立法者的失误所产生的后果，显然不公平。
民政部办公厅关于认真做好2009年元旦、春节期间困难群众生活安排和有关工作的通知
民政部
民政部办公厅关于认真做好2009年元旦、春节期间困难群众生活安排和有关工作的通知
民函〔2008〕365号
各省、自治区、直辖市民政厅（局），计划单列市民政局，新疆生产建设兵团民政局；部机关各司（局），全国老龄办，各直属单位：
2009年元旦、春节将至，认真做好节日期间困难群众生活安排和有关工作，切实解决困难群众生活中的实际问题，是各级民政部门的重要职责，是深入学习实践科学发展观，践行“以民为本、为民解困、为民服务”核心理念的必然要求；是按照中央经济工作会议精神，全面贯彻落实中央“保发展、保民生、保稳定”决策部署的重要举措。
各级民政部门要按照党中央、国务院的要求，从贯彻党的十七大和十七届三中全会精神、深入学习实践科学发展观的高度，从密切党和人民群众血肉联系、维护改革发展稳定大局的高度，从改善民生、促进社会和谐的高度，充分认识做好困难群众生活安排工作的极端重要性，认真履行为民解困的重要职能，到基层去，到群众中去，察民情，解民忧，纾民困，有效保障困难群众的基本生活，确保每一个困难家庭都能度过一个温暖的新年。为切实做好这一工作，现将有关事项通知如下：
一、扎实做好受灾群众生活救助工作，进一步保障好受灾群众的基本生活
各地要抓紧解决灾区群众的安全过冬问题。要结合实际情况，加大对农户重建住房的支持帮扶力度，及时解决重建中出现的新情况新问题，大力推进重建进度。对于无法在永久性住房中过冬的群众，要切实摸清底数，统筹考虑鼓励借住公房、投亲靠友、活动板房、棉帐篷等多渠道解决住所，保障过冬棉衣被、供暖设施和取暖燃料，保证受灾群众温暖过冬。要切实做好今冬明春灾民生活救助工作，进一步加强组织领导，加大本级投入力度，科学制定救助方案，严格界定救助对象，狠抓基层规范落实，加快资金拨付进度，限期将救灾粮款发放到受灾群众手中，保证救助工作落到实处。要认真做好汶川地震灾区灾民救助政策的衔接工作，汶川地震灾区的国家后续救助政策结束后，对生活困难仍需救助的受灾群众，要区分不同情况及时纳入冬春灾民生活救助、城乡低保和农村五保等现行灾民救助和社会救助制度。全面掌握各类救助对象的情况，制订可行性方案，保证政策平稳过渡，切实做到不漏一户，不漏一人，有效保障受灾困难群众的基本生活。各地民政部门要结合救灾捐助活动，及时将御寒衣被发放到灾民手中，想方设法为困难群众援助取暖设备和燃料，保障受灾群众不受冻，过节有粮、有肉，能和全国人民一道欢度节日。同时，要继续做好新灾应急准备工作，尤其是元旦、春节期间如有新灾发生，要及时上报情况，启动相应预案，确保应急救助工作顺利开展。
二、切实解决困难群众冬季生活中的实际困难，进一步做好社会救助工作
元旦、春节前，各地要进一步加强城乡居民最低生活保障工作。要按照中央经济工作会议精神，及时向城乡低保对象、农村五保供养对象增发实物、现金或消费券，适当提高低保对象补助水平和“两节”的消费水平；要进一步改进城乡医疗救助工作操作程序，缩短办理时限，加大救助力度，尤其是医疗救助资金节余较多的地区，元旦、春节期间要提高对患重病、大病救助对象的补助水平，最大程度地发挥救助效果；大力开展临时救助工作，对遭受各种特殊困难的城乡低收入家庭，给予必要的救助，帮助他们缓解生活困难；要组织力量对城乡社会救助工作进行全面督查，检查各项社会救助工作政策、资金落实和困难群众生活安排情况，对于检查中发现的问题，要督促当地有关部门抓紧研究解决；要积极主动地做好城市生活无着的流浪乞讨人员的救助工作，气候寒冷的地区，要采取主动救助方式，确保他们的基本生活并及时安排返乡或妥善安置；要积极协调组织政府机关、企事业单位、社会组织及社会各界对城乡困难群众特别是灾区群众、城乡低保户、农村五保户和各类社会福利机构进行走访慰问，福利机构要为老人、残疾人、孤残儿童组织开展丰富多彩的节日活动，把党和政府的温暖送到每一个困难群众心中。
三、继续深入开展各种形式的“送温暖、献爱心”活动，进一步营造扶危济困的社会氛围
按照党中央、国务院的部署，今年10月，民政部会同中宣部等部门组织开展了全国“送温暖、献爱心”——向汶川地震灾区捐赠衣被活动，广大共产党员和社会各界人士积极响应、热情参与，为汶川地震灾区群众送去温暖、奉献爱心。元旦、春节前，各地要深入学习贯彻刚刚闭幕的中华慈善大会精神，继续深入开展各种形式的“送温暖、献爱心”活动，进一步动员社会各界为困难群众奉献爱心、捐款捐物，同时要及时公布捐赠款物的分配使用情况，接受社会监督，进一步增强民政部门动员社会捐赠的公信力，增强经常性、制度化动员社会捐助的影响力。汶川地震灾区民政部门要根据灾区群众的实际需要，认真做好分配方案，尽快把捐赠衣被和捐款发放到受灾困难群众手中，做到随时接收，随时发放，为解决受灾群众过冬御寒困难和安排受灾群众过冬生活提供援助。
四、进一步落实优抚安置政策，积极组织开展丰富多彩的拥军优属活动
元旦、春节前，各地要进一步认真落实好各项优抚政策，针对今年出台的有关提高优抚对象抚恤补助标准、加强优抚对象医疗保障工作等一系列政策文件要求，制定具体实施办法，采取有力措施解决重点难点问题，真正把涉及广大优抚对象切身利益的政策落实到位、兑现到人；要认真做好优抚对象抚恤补助资金的发放工作，确保抚恤补助优待金能及时足额发放到每一位优抚对象手中；要全面深入了解优抚对象的实际生活状况，对享受抚恤补助后生活仍有困难的优抚对象，要依据相应的政策给予社会救助，同时纳入相应的社会救助体系；要在当地党委、政府的统一部署下，积极开展形式多样的拥军优属和走访慰问活动，帮助广大优抚对象解决实际问题，安排好生产生活；要在春节前认真组织开展挂光荣牌和送春联等活动，共同营造尊重和关爱优抚对象的良好社会氛围。
五、进一步做好信访和安全工作，全力维护社会和谐稳定
各级民政部门要把维护社会和谐稳定摆到十分重要的位置，强化政治意识、责任意识，做好节日期间维稳和安全工作。要做好元旦、春节期间的信访工作，制定处理群体性、突发性事件的预案，注意收集研判各类信息，准确掌握上访动态，及时发现和就地化解不稳定因素，有效预防和妥善处置因人民内部矛盾处置不当引发的大规模群众集体上访和群体性事件；各级民政部门及其直属单位要在当地政府及主管部门的统一部署下做好安全工作，主要负责人要切实承担起安全工作的全面责任，切实履行职责，确保各项安全规章制度和安全操作规程得到有效的贯彻落实，对责任不落实，发生重特大事故的，要依法依纪严肃追究有关领导和主要责任人的责任；要切实做好民政部门管理的福利机构、福利设施和其他事业单位的安全工作，特别是社会福利院、儿童福利院、救助管理站的安全工作，杜绝安全伤亡事故。元旦、春节前，各级民政行政机关和民政部门管理的各类事业单位都要认真开展安全工作大检查，查找隐患，堵塞漏洞，确保民政对象的安全，确保国家和人民群众的财产安全。
六、进一步转变工作作风，坚决制止各种奢侈浪费行为
各级民政部门和部直属机关干部职工要按照中央的要求，带头发扬艰苦奋斗、勤俭节约的精神。元旦、春节期间，领导干部要严格执行廉洁自律的有关规定，坚决禁止各种奢侈浪费行为，不得用公款搞相互走访、相互宴请等拜年活动，不得用公款大吃大喝、游山玩水和进行高消费娱乐活动。机关干部要深入基层，做到摸实情、办实事，轻车简从，不加重基层负担。要关心民政系统干部职工的生活，尤其是关心基层民政干部的工作、学习和生活，切实帮助他们排忧解难，以饱满的精神状态迎接新一年的工作。
七、切实做好节日期间的值班和政务信息报送工作
各级民政部门要高度重视节日期间的值班工作，认真落实值班工作的各项制度，严格岗位责任制，选配有经验的人员昼夜值班，保证24小时岗不离人，有关领导同志要在岗带班。此外，信访、救灾救济、优抚安置、社会救助等部门也要安排人员带班。各地要在2008年12月29日前和2009年1月23日前分别将元旦、春节期间值班安排情况报民政部值班室。值班人员要坚守岗位，尽职尽责，遇到紧急、重大情况要及时请示报告，确保节日期间民政系统信息渠道畅通。同时，要安排专人负责政务信息上报工作，对重大、突发性事件，除按信息报送渠道报当地党委、政府外，要及时报告民政部。
